I permessi in Svizzera e le precedenti condanne penali in Italia: 5 cose da sapere

Sono sempre più frequenti le richieste di assistenza legale da parte di cittadini italiani che hanno ricevuto un provvedimento di diniego alla richiesta di concessione di un permesso di lavoro in Svizzera, segnatamente una decisione di revoca del permesso concesso in precedenza, in presenza di precedenti condanne penali in Italia.

È corretto tale modo di procedere? Su quali basi normative si fonda? Ogni e qualsiasi tipo di condanna precluse la possibilità di vivere o lavorare in Svizzera? Quali sono i limiti imposti all’Ufficio della migrazione? Cosa si può fare di fronte ad una decisione ingiusta?

Il presente contributo intende offrire alcune risposte chiare a fronte della confusione che spesso regna in una prassi spesso non conforme alla normativa svizzera ed europea: si deve quindi tenere ben presente che in questo ambito, più che in altri, ogni singolo caso personale richiede un’analisi specifica, anche perché le novità sono all’ordine del giorno.

1. Cosa si deve dichiarare al momento della domanda di permesso?

Chi intende trasferire la propria residenza in Svizzera con o senza attività lucrativa (permesso di dimora B), oppure chi intende richiedere un permesso di domicilio (permesso di domicilio C), ancora chi intende lavorare per un periodo limitato in Svizzera (permesso temporaneo L), infine chi intende continuare a vivere in Italia prestando il proprio lavoro in Svizzera (permesso per frontalieri G), deve compilare un apposito modulo.

In quest’ultimo, in particolare, vi è un campo in cui il richiedente deve specificare se ha dei procedimenti penali in corso e/o se ha subito nel proprio Paese una decisione penale di condanna definitiva.

Qui occorre fare una prima importante precisazione: occorre dichiarare tutti i procedimenti penali in corso e tutte le condanne subite, anche quelle non menzionate nel certificato del casellario giudiziale penale. Infatti, purtroppo accade spesso che il richiedente “si fidi” della dizione “NULLA” presente nel certificato del casellario giudiziale penale a sue mani.

Ma molto spesso non si sa che esistono in Italia due tipi di certificati di casellario giudiziale penale:

• quello rilasciato ai privati, che riporta le condanne penali definitive con l’esclusione di quelle per le quali il giudice ha ordinato la “non menzione” (per l’appunto nel casellario giudiziale) o per le quali vi è stata una decisione di riabilitazione;
• quello rilasciato agli Enti pubblici e – ciò che rileva nel nostro caso – agli Stati esteri, che riporta tutte le condanne definitive, senza alcuna eccezione.

Ebbene, la Svizzera, nello specifico l’Ufficio cantonale preposto all’esame della domanda (nel Cantone Ticino l’Ufficio della migrazione, con sede a Bellinzona), può in ogni momento chiedere alla competente autorità italiana il rilascio del certificato del casellario giudiziale da cui risultino tutti i reati del richiedente il permesso. Va da sé che, in questo caso, l’Ufficio cantonale verrà a conoscenza di tutte le condanne penali subite dal richiedente.

Per tali motivi, è bene che si compili in verità il formulario svizzero: l’eventuale mancata indicazione di aver subito condanne penali in Italia, qualora non corrisponda al vero e ciò venga accertato dall’ufficio cantonale, comporta l’automatica decisione di diniego della domanda di permesso, anche a prescindere dal merito delle condanne (si vedano i successivi punti 3 e 4), in quanto è stato violato il dovere generale in capo al richiedente di dichiarare il vero.

Al momento della domanda bisogna presentare il certificato del casellario giudiziale penale e il certificato carichi pendenti?

In linea di principio la risposta è negativa, in quanto l’accordo sulla libera circolazione del 1999 (ALC) concluso tra Svizzera e Unione Europea prevede il divieto di applicare qualsiasi provvedimento che, in diritto o anche solo di fatto, possa rappresentare una discriminazione fondata sulla nazionalità (art. 2 e art. 2 allegato I ALC).

Un principio generale, quello di non discriminazione, che può subire solo limitazioni giustificate da motivi di ordine pubblico, pubblica sicurezza e pubblica sanità (art. 5 allegato I ALC). Al riguardo, il subordinare il rilascio del permesso di soggiorno o di lavoro (nel caso del Cantone Ticino, peraltro, solo di alcuni permessi e non altri) alla consegna del certificato del casellario giudiziale, si ritiene violi l’accordo sulla libera circolazione.

Come è noto, dall’aprile 2015 il Consiglio di Stato del Cantone Ticino ha introdotto l’obbligo generalizzato di produrre sia il certificato del casellario giudiziale che dei carichi pendenti, in sede di domanda di permesso per frontalieri G e per dimoranti B. Nel novembre 2015 il Consiglio di Stato ha sospeso l’obbligo generalizzato di produrre il certificato carichi pendenti, rimanendo però invariata la precedente misura riguardante il certificato del casellario giudiziale. A partire dal mese di giugno 2017, infine, il Consiglio di Stato ha comunicato l’intenzione di far cadere anche tale ultimo incombente per favorire relazioni diplomatiche più distese tra Svizzera e Italia, essendo in via di conclusione l’iter di stipula di nuovi accordi fiscali tra i due Paesi.

Allo stato, pertanto, la richiesta di rilascio del permesso di lavoro o di dimora in Svizzera rimane subordinato alla consegna del certificato del casellario giudiziale, in attesa della decisione effettiva di rinuncia allo stesso.

Cosa accade se risulta che il richiedente ha subito in passato una o più condanne penali?

In presenza di condanne penali di tipo definitivo subite in Italia dal richiedente, l’Ufficio della migrazione valuta se rilasciare o meno il permesso avendo un margine di discrezionalità riguardo a quei “motivi di ordine pubblico, pubblica sicurezza e pubblica sanità” richiamati dall’art. 5 dell’allegato I ALC.

In linea generale, si può dire che la giurisprudenza del Tribunale federale abbia tracciato una linea di demarcazione sulla base della entità della pena: la soglia di riferimento è un anno di carcere, effettivo o sospeso. Dunque, se il richiedente ha subito una o più condanne penali che prevedono in complesso più di un anno di carcere, si vedrà respingere la domanda di permesso di lavoro o dimora.

Come si diceva all’inizio, in realtà la normativa e la giurisprudenza delineano un quadro più complesso, entrando in gioco anche altri fattori: ad esempio, la gravità ed il tipo di reato, laddove viene dato un peso maggiore a reati in materia di violenza contro le persone, di stupefacenti, di tratta degli esseri umani (i c.d. “passatori”), ecc.

Quali strumenti giuridici sono previsti per contestare una decisione ingiusta?

Nel caso in cui si ritenga che sia ingiusta la decisione di diniego al rilascio del permesso di lavoro o di dimora – o nell’ipotesi, simile, di revoca del permesso precedentemente rilasciato – a causa dell’accertamento di precedenti condanne penali, è dato lo strumento del ricorso al Consiglio di Stato.

Si tratta di un mezzo di impugnazione di natura amministrativa, laddove si chiede al massimo organo amministrativo del Cantone di riesaminare la decisione assunta dall’Ufficio della migrazione. I motivi di ricorso possono essere i più vari e dipendono dal caso specifico: ed esempio la condanna può essere risalente nel tempo e quindi non è dato il criterio dell’attualità del pericolo di recidiva in Svizzera; oppure la condanna è stata emessa a seguito di patteggiamento, che non costituisce una decisione di condanna con accertamento pieno dei fatti; ancora, alla condanna è seguita una condotta positiva che esclude anche in questo caso il pericolo di recidiva; ecc.

Il rimedio va proposto entro 30 (trenta) giorni dal ricevimento della decisione ed ha effetto sospensivo: ciò significa che la mera proposizione del ricorso permette al lavoratore di continuare a lavorare, se precedentemente autorizzato (la presentazione della domanda in genere autorizza già il lavoro dipendente in Svizzera), sino a quando non interverrà la decisione del Consiglio di Stato: allo stato attuale le decisioni giungono dopo oltre un anno dall’inoltro del ricorso.

Se anche la decisione del Consiglio di Stato è negativa, non rimane che adire la giustizia amministrativa, ossia presentare ricorso davanti al Tribunale cantonale amministrativo. In ultima istanza, il Tribunale federale.

Quanto costa presentare ricorso?

Questa è una domanda che è lecito porre e alla quale è giusto rispondere. Il ricorso al Consiglio di Stato ha un costo per tassa di giudizio pari a CHF 600.00. L’eventuale successivo ricorso al Tribunale cantonale amministrativo ha un costo per tassa di giudizio che va da CHF 100.00 a CHF 5’000.00 (a seconda del grado di complessità della vertenza).

Per quanto riguarda le spese di avvocato, anche per gli stranieri è prevista la possibilità di richiedere la concessione dell’assistenza giudiziaria (la procedura diventa gratuita) ed il gratuito patrocinio (il Cantone sopporta le spese di patrocinio dell’avvocato), alle seguenti condizioni (art. 2 e 3 LAG):

• situazione economica (da documentare) tale da non consentire al ricorrente di sopportare gli oneri della procedura e le spese di patrocinio legale;
• possibilità di esito favorevole della vertenza.

Solo un esame approfondito di ogni singola situazione permetterà di conoscere possibilità, tempi e costi di una procedura di ricorso.

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Avv. Marco Ciamei
(© diritti riservati)

Riferimenti normativi e link di interesse:
Accordo sulla libera circolazione tra Svizzera e Italia, 1999
Ministero della giustizia italiana, casellario
articolo testata online Ticinoline
Sito informativo del Cantone Ticino sui permessi

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Lo Studio Legale Ciamei si occupa di tali questioni ed è disponibile ad essere contattato.